Соблюдение должной осмотрительности

Содержание

Должная осмотрительность: алгоритм действий

Соблюдение должной осмотрительности

Должная осмотрительность при выборе контрагента. Что нужно учесть при выборе и проверке контрагента, чтобы обезопасить себя? Как доказать, что налогоплательщик проявил должную осмотрительность и осторожность? Рассмотрим в статье.

Курсы повышения квалификации для бухгалтеров и главных бухгалтеров на ОСНО и УСН. Учтены все требования профстандарта «Бухгалтер». Систематизируйте или обновите знания, получите практические навыки и найдите ответы на свои вопросы.

Что такое должная осмотрительность и обязательно ли её проявлять

Понятие «должная осмотрительность» законодательство не содержит. Но по общему определению непроявление должной осмотрительности значит, что компания работает с недобросовестными контрагентами. Такое понятие законодательно тоже не закреплено, однако последствия всё равно могут быть.

Если компания не проявила должную осмотрительность, налоговики доначисляют налоги. В первую очередь, будут начислены: входящий НДС, который был принят к возмещению из бюджета и налог на прибыль.

Так как документы, которые были получены компанией от поставщиков, позволили уменьшить расходы, компания не доплатила налог на прибыль, заплатила меньше НДС. Налоговики видят, что возможно есть какие-то сомнительные сделки, и доначисляют налоги.

Как избежать таких ситуаций рассмотрим в статье.

Должная осмотрительность — это комплекс мероприятий, который направлен на проявление необходимых действий со стороны нашей компании по выбору контрагента. Компания самостоятельно определяет зону ответственности, риски, которые необходимо оценить, когда выбирается новый контрагент. Например, вы решили закупить товары.

Прежде чем закупить эти товары, вы должны исследовать рынок, посмотреть у кого товары дешевле, выбрать наиболее подходящий вариант, который соответствует вашей деятельности и после закупки данного товара мы принимаем НДС к вычету. Если компания работает на общем режиме, то вы можете свою прибыль тоже уменьшить, — доходы минус расходы, а расходы есть ни что иное, как купленное сырье.

Каким же образом вы можете проявить должную осмотрительность?

Должная осмотрительность — это всего на всего один из способов проверки контрагента. Весь комплекс мероприятий организация должна разработать самостоятельно.

Интересное письмо выпустила налоговая служба совсем недавно. Его реквизиты: Письмо ФНС от 28.12.2017 № ЕД-4-2/26807.

В нем указано, что при проведении налоговых проверок сотрудники ИФНС не должны использовать понятия, сформулированные в Постановлении Пленума ВАС от 12.10.

2006 № 53 года и судебной практике, сложившейся до 19.08.2017 года. К таким понятиям, в частности, относится  «должная осмотрительность».

Помимо понятия «должная осмотрительность», в августе 2017 года появилось ещё одно понятие. Оно связано с тем, что в НК РФ была добавлена новая статья 54.1 НК РФ о необоснованной налоговой выгоде.

Компания не проявляет должную осмотрительность, соответственно она получает необоснованную налоговую выгоду. Ст. 54.1 НК РФ не отменяет обязанность проявлять должную осмотрительность.

Более того, сделка осуществлена для получения необоснованной налоговой выгоды, если налоговики могут доказать, что компания не проявила должную осмотрительность.

Что ещё подразумевается под необоснованной налоговой выгодой:

  • отсутствие реальности сделки;
  • если налоговиками будет доказана взаимозависимость контрагентов (главное, чтобы цены были не ниже рыночных);
  • если контрагент, который осуществляет сделку с вашим поставщиком понимает, что его действия направлены на получение необоснованной налоговой выгоды.

Признаки недобросовестного контрагента

Признак Характеристика
Действующая фирма Если фирма действующая, то вопросов нет. Если не действующая, то никаких сделок с такой фирмой быть не можетНет данных в ЕГРЮЛ
Неуплата налогов Если контрагент имеет задолженности перед бюджетом — это первый признак, который свидетельствует о том, что возможно договор заключать не нужно. Либо нужно уточнить по каким причинам образовалась задолженностьЕсть долги перед бюджетом
Нет деятельностиНет отчетности, признаки «однодневки», номинальный директор у фирмы
Деньги Это говорит о том, что основной вид деятельности данной организации сводится к транзактным платежам, то есть платежам, которые приходят и сразу же уходят. Денежные средства не задерживаются на расчетном счете фирмы и основная цель этой деятельности является получение и вывод денежных средствТранзитный характер
Реклама Есть ли какая-то информация о вашем контрагенте в интернете, в СМИ. Если у компании нет сайта, нет рекламы, то у налоговиков возникает вопрос как же вы узнали об этой компанииНет сайта, объявлений, отзывов
Адрес Если поставщик зарегистрирован по адресу массовой регистрацииМассовая регистрация
Условия договора Для того, чтобы выполнить условия договора компания работает себе в убытокОбременительные
СудыНаличие дел в картотеке
Ресурсы компании К примеру, если вы заключаете договор на производство строительных работ, то у этой компании должен быть штат строителейНет активов и сотрудников

Порядок проверки контрагентов

В первую очередь проверяется контрагент по открытым источникам. Перед тем, как заключить договор вы должны проверить контрагента. Вы смотрите какие отзывы пишут покупатели, которые уже закупали у данного поставщика активы или услуги, смотрите сколько было судебных дел.

Вы должны запросить у контрагента следующие документы:

  1. Карточка реквизитов.
  2. Пакет документов в зависимости от вида контрагента
Иностранная Русская ИП
Документы, подтверждающие правовой статус (Устав)Учредительные документы (Устав, ОГРН + листы записи, ИНН)Документы госрегистрации (Свидетельство, лист записи)
Документы, подтверждающие полномочия подписантаДокументы, подтверждающие полномочия подписантаДокументы, подтверждающие личность подписанта
Выписка из торгового реестра страны иностранной компанииВыписка из ЕГРЮЛ, лицензии и др.Выписка из ЕГРИП

Алгоритм проявления должной осмотрительности

Шаг 1. Необходимо разработать положение о договорной работе. Скачать подробную схему согласования договора.

Шаг 2. Необходимо разработать регламент по соблюдению должной осмотрительности.

Шаг 3. Прописать в должностные инструкции работников ответственность при не проявлении должной осмотрительности при выборе контрагентов. К примеру, можно включить такие формулировки:

Сотрудник обязан проверить, чтобы наименование продавца и покупателя обязательно соответствовали учредительным документам. При обнаружении ошибки в наименовании продавца или покупателя документ к учету не принимать, связаться с поставщиком, попросить переделать документ.

Сотрудник обязан проверить наименование товара, которое должно соответствовать договору поставки, наименование работ (услуг) – договору на выполнение работ, оказание услуг. При обнаружении несоответствия в наименовании товаров (работ, услуг) документ к учету не принимать, связаться с поставщиком, попросить переделать документ.

Сотрудник обязан проверить сумму НДС и цену товара с учетом НДС. При обнаружении арифметической ошибки документ к учету не принимать, связаться с поставщиком, попросить переделать документ.

Шаг 4. Запросить письмом у контрагента необходимые документы перед заключением договора (Устав, ОГРН, ИНН, налоговая декларация по НДС, по налогу на прибыль).

Шаг 5. Составить карточку налоговой безопасности.

Статья написана по материалам Александра Пятинского

Источник: https://School.Kontur.ru/publications/1603

Документ, который закрывает все вопросы по должной осмотрительности

Соблюдение должной осмотрительности

Бизнесмены в России уже привыкли, что при выборе контрагентов нужно проявлять должную осмотрительность — то есть заранее проверить, может ли контрагент исполнить свои обязательства по договору. Но в первуюочередь проверять контрагента приходится для налоговой, чтобы она не объявила его фиктивным и не убрала входящий НДС и расходы.

Но что на практике нужно сделать, чтобы получить информацию о контрагенте? Какими документами оформить проявление должной осмотрительности? 

Грамотный Регламент проверки контрагентов — вот что вам нужно, чтобы инспекция не придиралась к должной осмотрительности

Когда налоговая вызывает директора на беседу или допрос, инспектор всегда спрашивает «Как вы проверяли своих контрагентов?» и задаёт массу уточняющих вопросов. 

На практике, если у вас в компании не внедрен Регламент проверки контрагентов, инспекция всегда может заявить (и, скорее всего, заявит), что предпринятые меры по проверке контрагентов были недостаточными и неполными, как бы вы ни проверяли отдельных контрагентов. 

Инспекции придётся согласиться с тем, что вы проявили должную осмотрительность, только если у вас утвержден Регламент проверки контрагентов, и ответственные за его исполнение сотрудники и отделы проверили контрагентов по всем пунктам, которые указаны в Регламенте. 

Что должно быть прописано в Регламенте проверки контрагентов?

Регламент проверки контрагентов — это документ, который утверждается решением общего собрания участников компании. Цель Регламента — не допустить заключения договоров с ненадежными компаниями. 

В Регламенте должны быть: 

  • упорядочена и расписана работа по проверке контрагентов;
  • определены критерии благонадежности контрагентов;
  • определены конкретные мероприятия по проверке контрагентов;
  • установлены требования и условия начала работы с контрагентом;
  • прописана ответственность сотрудников компании за нарушение Регламента.

Умно составленный Регламент выбора контрагентов грамотно «размывает» ответственность за их выбор между разными службами и сотрудниками компании. А значит, директор фирмы может не нести ответственность за выбор контрагента, даже если он оказался ненадежным. 

Что конкретно надо сделать, чтобы проверить контрагента и как оформить эту проверку?

Мы советует проверять контрагентов по 18-ти пунктам, которые должны быть изложены в Приложении к Регламенту. Что это за пункты? Например, нужно:

  • запросить у контрагента копии заверенных учредительных документов;
  • получить сведения из «Прозрачного бизнеса»
  • сравнить список физлиц-массовых директоров со списком учредителей контрагентов и т.д.

Как определить наиболее надёжного контрагента? Если по определённому пункту у него все хорошо (директор не номинал, адрес реальный и т.д.), то по этому пункту контрагент получает 0 баллов.

После того, как получена информация по всем 18-ти пунктам, нужно посчитать, сколько в сумме баллов набрал контрагент. Если много — работать с ним нельзя, он высокорисковый. Но здесь есть момент. 

Что, если других претендентов на сотрудничество нет? В таком случае мы предлагаем прописать в Регламенте, что 

работа с высокорискованным контрагентом возможна только на основании решения Комиссии, принятого не менее чем двумя третями ее членов, присутствующих на заседании Комиссии, и оформляется соответствующим протоколом. Протокол заседания Комиссии подписывается председательствующим и секретарем Комиссии.

То есть опять же директор компании выведен из-под удара — не он принимал решение о работе с этим контрагентом, а Комиссия. Значит, директор ответственности за выбор не несет.

Очень просто. Вы можете получить информацию:

  • от самого контрагента (устав, решение о создании компании);
  • из ЕГРЮЛ;
  • с помощью сервисов самой налоговой («Прозрачный бизнес», например, или сведения из реестра дисквалифицированных лиц).

Устав, решение и выписки у вас должны остаться в «бумажном» виде, а чтобы зафиксировать информацию, которую предоставляют сервисы налоговой, достаточно сделать скриншот экрана монитора, распечатать его и заверить подписью сотрудника, проводившего проверку. Также укажите дату создания скриншота. 

Выводы

Если в вашей компании не внедрён Регламент проверки контрагентов, то как бы вы ни проверяли отдельных контрагентов, инспекция может обвинить вас в том, что вы проверили их недостаточно. А значит, не проявили должную осмотрительность. 

Процедуры получения информации, определения рисков, сбора и фиксации сведений о контрагенте должны быть прописаны в соответствующем Регламенте. Верно составленный Регламент возлагает ответственность за получение информации о контрагентах на различные службы и сотрудников компании, выводя таким образом руководителя компании из зоны ответственности. 

Понравиласьстатья? Делитесь с друзьями, ставьте лайк и подписывайтесь наканал, чтобы не пропустить новые статьи!

Источник: https://zen.yandex.ru/media/nalog_advocat/dokument-kotoryi-zakryvaet-vse-voprosy-po-doljnoi-osmotritelnosti-5e61ea431d477167e89d1330

������� ����������������

Соблюдение должной осмотрительности

�� �������������� � ���������� ������������ �������� �� ����� ��������������� � ���� �������. ������ ���������� ������� �� ����� �������� ��� �� ����� �������������� � ������������ �����������. ������� ��� � ���, ��� ��������� ���������� �� �������� ������� ������� ����������������, ������������ ������� ����� ������� �������� ���������� ����������� �������������.

������� ���������������� – ��� ��� �����?

����������������� �� �� ����������� ������� ������� “������� ����������������“. ��� ������� � �������� ������������ � ������ �� ��������� ������������� ������� ��� �� �� 12.10.2006 �. � 53. �������� ����� ��������� ��������� ������ ������� ������������ ������� ������� ���������������� ��� ������ � ������������ ������ � ��.

�������� ������� ���������������� ����������� � ���, ��� ������������� ������� ������ ������������� ������������ ���� ��� �������� ��� �������� ���������� � ���������� (��� ������������) �������������� �����������. ���������� ������� ���������������� �������� ������������ ��� ����� ���������������� ����������� �������� � ��������������, ��� � � �������� ����������� �������������� � ���������.

�������� ����� ������� ������� ���������������� ������������ ��� ����������� �������������� ���������� ������ �� ���. ����� ��� ����������� ��� ����������� ������������� ������������� ���� �������� ��� ������� ������ �� �������.

���������� ������� ���������������� ��������������� � ������������� � ��� �����, ����� ����������, ��� ��� ���������� �������� � ����������������� �� �������� �������������� ��������� ������.

���� �� �� ������� ������� ���������������� ��� �������� ��������, �� ��� �������� �������������� ������.

�������� ����������� ���������� �������� � ��������� ������� ����������������, ������� ����� ����������� �� ������ �������, ���1�:����� �����.

��� ������������ ������� � �������������� ��������� ������ �������� ��������� �������:

  • ������ �� ����� �� �����������;
  • �������� � �� ������� �������������� ����� �����;
  • ���������� ������� ���� �����, ��� ��� �������� �������� �������� � ��������� �������������� ��������� ������.

������:

����������� ��� “������” ��������� ������� �� �������� �������. ��������� ������������ ��������� ���� �������� �� ��������� �������, ������� ��������� ���������������� ���� �� ������ �� �������. � ����������� ���������, ��� ���������� �������� ������-�����������.

��������� ��������� ��������, ��� ������ ���� ��������� ���������, ���������� ���� ������� ��������� ����� ������ �� �������. ��� �������� ���������� �������������� ��������� ������, ��-�� ���� ���������� ��������� ����� �������� ������� �� ������� ����������� � ����������� ����� �� �������.

������ �������

��� ������������ ������� ������� ���������������� ����� �������� �������� �� ����� �������:

  • ���� ���������������� �� �� �������, ��� ����� ����� �������� �������������� � ���������������� ���������;
  • ���� ���� �������, ��� ���������������� �� ������� ������� ����������������, �� ��� ���������� ����� �� ������� � ���, �������� � ���������� �� �������;
  • ������� ���������������� ������� ������������� ��� ���� �� ������� �������� �������������� �����������, ������������ ������ � ������� ��������� ������ ������������ ��������� ��������������;
  • ��� ������������ ������� ���������������� �������� ��������� �������������� ��������� ������, ��������� ��� ������� ����� ������� ����� �����;
  • �������� ������ ��� ���������� �������������� �� ����� �� �������� ��� ����, ��� ������� ������� ���������������� �� ���������������� ����������������� ��, ���� � ������� ���������� ��� � ����� ��������;
  • � ���������������� �� �� ���������� �����-���� ��������� ������ ������������ ������� ���������������� ��� ������� ������������.

�������� ������������������ �����������

��� ���������� ������� ���������������� ���������� �������� � ������ ���������������� �����������. ���������� ��� ���������, ������� ��������������� � ������������ �������������� ��������. � ��� ��������� ��������� �������:

  • ����������� ������������ ���� ��� �� ��������� � ����������� ���� ��� ����� �����������;
  • ����������� ����� �������� �������� ������������������������ �� ���������� � ��� ������ �����������;
  • ��� ��������������� ������������� ���������� ������������ ��� �������������, �������������� ��������� �� ����� �����������;
  • ����������� ������ ���������� ������� �� ������ ��� ����� � ���������� �������� �������, �� ���� ��� ���������� � ������������ (�������) � ���������� ��������� ��� �������;
  • ���������� � �������������� �������� �������� ��� ���������� ������� ����������, ��������, ���������������� ��� �������� ��������, ������������ � ������������� ��� ������, �����������, ����������, ������������ � �.�.;
  • ������� ��������� ������������� ����� �������� �� �������, ������ � ��������� �������;
  • ������� ��� � ����������� ���������.

��������������� �� ������������ ������� ����������������

���� �������� �� ������� ������� ���������������� ��� �������� �������������� ��������, �� ���� �������� ������ � ���������������� ������������, �� ��� ��������������� ����� �� �� �����.

��������������� ����� ���������� ��������, ��������� ��� �������� ������� � ������������� ��� � ������ �� �������. ���� � ���, ��� ��� �������������� ����������� ���������, �� ������� ������� ��������� ���������������� ���� �� ������ �� ������� ��� �� ������������� ����������� ���������� ���.

� ��� ������, ����� ���������� ���������� ���������������� � �������� ��� ���� �� �������� ������� ����������������, ��� ��������� ��������� ������ �������. � ���� ������ ��������� ��������� ���������� ������� � ������.

�����-���� ���������� ������ ������ �� ���������� ���������� � ���������������� ������������ ����������������� �� �������������. ���������� ����� ������� ���� � ���, ��� �������� �� ����� ����� �� �������� ���������� ��������� ������, � ������ ������� ������ �������� ���������� ���������� ��������� ��������.

���������� �������� � ��� ����, ��� ��������� ��������� ����� ������ � ��� �� ����������� � ����������� �������� ������, ��������� � �������������� ��������� �������. � ���� ������ �������� ����� ������������ � �������� ����������������, ��� ������ ����� ����� �������� �������� �� ������� ���������.

��� ������ �������� ����� �������� � ������������� �����������, ��� ���� ����������� ����������� ������������� �������� ��� ������������. ��������, �������� ������� ����������������, � ������ ������� �������� ���� ��������, � ��� ����� � ����������.

1�:����� �����

��� ���������� ������� ���������������� �������������� ������������������� ����� ����� ���������� �� ������ ������ ����������.

������������� ������������� ������������ �������������� ����� ����������, ��������, ����� ������ ���������� � ���������� ������������ �1�:����� �����. ����������� ����������� ���� ����������� ������ ���� � ����� ������ ��������� � ������������ ���������.

����� ����, ������ ������������ ������� � �������� �����������, ���������� ���������� ���������, ��� �������� ��������������� ���������� ������� ����������������.

�������� �������?��������� ���������� ������������ ����� ������������!

�������� ���������� ������������ ��������!

Источник: https://www.1cBIT.ru/blog/dolzhnaya-osmotritelnost/

Должная осмотрительность: как проверять контрагентов

Соблюдение должной осмотрительности

Должная осмотрительность: как проверять контрагентов, чтобы затем не было проблем с налоговиками? О чем должен думать бизнесмен, выбирая контрагента?

В первую очередь, конечно, о выгодных для себя условиях сделки. Но, как показывает практика, часто в договоре между предпринимателями «присутствует» и третья сторона — налоговики. Рассмотрим, как заключать сделки, чтобы в дальнейшем не возникло проблем с проверяющими.

Что такое должная осмотрительность

Рассмотрим такую ситуацию. ООО «Альфа» заключило с ООО «Дельта» договор на поставку материалов. На основании полученного от ООО «Дельта» счета-фактуры ООО «Альфа» взяло к вычету НДС.

При встречной проверке, проведенной через год, налоговики выяснили, что ООО «Дельта» не заплатило НДС с суммы отгруженных материалов. Более того – эта компания вообще перестала сдавать отчетность и отсутствует по юридическому адресу.

Возникает вопрос – с кого взыскать недоимку по НДС? Найти ООО «Дельта» не получилось, поэтому проверяющие обвинили ООО «Альфа» в сговоре и получении необоснованной налоговой выгоды. Компания, естественно, не согласилась с этим и обратилась в суд…

В первой половине «нулевых» годов появилось множество подобных дел, касающихся не только НДС, но и других «оборотных» обязательных платежей, в первую очередь — налога на прибыль.

Поэтому Высший Арбитражный Суд РФ в итоге обобщил практику и высказал свое мнение (постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53).

Согласно позиции судей ВАС, в общем случае бизнесмен не виноват в том, что его контрагенты не платят налоги. Однако, если будет доказано, что он знал о недобросовестности партнера, то налоговая выгода может быть признана необоснованной.

Именно в этом постановлении ВАС и появился впервые термин «должная осмотрительность». Он означает, что налогоплательщик должен проверять своего потенциального контрагента и не работать с теми компаниями, которые явно нарушают законодательство.

Критерии осмотрительности

Высший судебный орган, введя понятие «осмотрительности» не обозначил критерии, по которым следует оценивать контрагентов.

На практике налоговики обычно ориентировались на п. 12 приложения 2 к приказу ФНС РФ от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@. В этом разделе документа перечислены основные признаки организаций, «подозрительных» с точки зрения инспекторов:

  1. Нет сведений о госрегистрации компании.
  2. Отсутствуют данные о реальном месте нахождения офисных, производственных и складских помещений. Также негативным фактором является нахождение компании по так называемому «адресу массовой регистрации».
  3. Полномочия руководства и других представителей компании не подтверждены.
  4. Организация не представлена в интернете и не дает рекламу на других информационных площадках (ТВ, «бумажные» СМИ и т.п.).
  5. Сделка заключена «заочно», т.е. без личной встречи представителей сторон.

Подозрения налоговиков усилятся, если сделка с подозрительной компанией будет заключена на нестандартных условиях:

  1. Через посредника.
  2. С большой отсрочкой платежа.
  3. С необычной формой оплаты (например – векселями).
  4. Параметры компании (наличие площадей, оборудования, персонала и т.п.) явно не позволяют выполнить условия сделки в установленный срок.

Вступление в 2017 году в силу ст. 54.1 НК РФ изменило подход налоговиков к оценке выбора бизнесменами контрагентов.

Теперь основным критерием для оценки сделки является ее деловая цель и фактическое исполнение сторонами договора своих обязательств.

Если сделка была реальной, а в дальнейшем одна из сторон не заплатила налоги, то ее деловой партнер не должен нести за это ответственность.

ФНС РФ рекомендовала налоговым органам на местах при проведении проверок ориентироваться в первую очередь на положения ст. 54.1 НК РФ (письмо от 28.12.2017 № ЕД-4-2/26807).

Однако необходимость тщательно подходить к выбору контрагента никуда не делась. Ведь она позволяет снизить риски, как налоговые, так и «общие», т.е. связанные с недобросовестным исполнением второй стороной обязательств по договору.

Как проверить контрагента и доказать свою осмотрительность

Проверка контрагентов на «благонадежность» – это не разовое мероприятие, а постоянно действующий процесс. Поэтому в первую очередь нужно разработать регламент.

Невозможно достоверно предугадать, что именно налоговики или суд в очередной раз сочтут «неосмотрительностью». Но, чтобы снизить риск, необходимо обязательно проверить следующее:

  1. Регистрацию контрагента и постановку на налоговый учет. Для этого следует запросить у него устав, выписку из ЕГРЮЛ и свидетельство ИНН. Актуальность полученных сведений нужно проверить с помощью информационной базы на портале ФНС. Также можно воспользоваться запущенным налоговиками в 2018 году сервисом «Прозрачный бизнес» или специализированными программами (1С.Контрагент, Контур.Фокус и т.п.).
  2. Полномочия руководителя и других лиц, имеющих право подписи. Подтверждением здесь может являться решение учредителей, приказ, доверенность и т.п.
  3. Общие сведения о компании. Здесь в первую очередь поможет бухгалтерская отчетность. Она позволяет получить представление не только о прибыльности и финансовой устойчивости контрагента, но и о других параметрах: наличие основных средств, запасов и т.п. Также полезно изучить сайт компании: насколько полная и актуальная информация представлена на нем.
  4. Специальная информация. Для занятия некоторыми видами деятельности нужно иметь лицензию или выполнять другие требования, например — быть членом саморегулируемой организации. Это относится, в частности, к строительству, образовательной деятельности, аудиту и т.п. Если планируемая сделка относится к «особым» сферам, то у контрагента нужно запросить копию лицензии или иных необходимых документов, которые подтверждают соблюдение им требований закона.

Всю собранную информацию по каждому контрагенту следует поместить в отдельную папку — «досье». В случае возникновения проблем с проверяющими эти материалы помогут бизнесмену доказать свою правоту.

Вывод

Понятие «должной осмотрительности» было введено ВАС РФ в 2006 году. Оперируя им, налоговики пытались возложить на добросовестных налогоплательщиков ответственность за неисполнение обязанностей перед бюджетом их деловыми партнерами.

После внесения в 2017 году изменений в НК РФ в первую очередь оценивается деловая цель и реальность сделки. Стороны договора в общем случае не несут ответственность по налоговым обязательствам друг друга.

Однако проверять контрагентов перед заключением договоров все равно необходимо. Это поможет не только снизить налоговые риски, но и застраховаться от проблем с недобросовестными партнерами.

Поручите бухгалтерию команде экспертов

Источник: https://uchet.pro/dolzhnaya-osmotritelnost/

Должная осмотрительность: как проявить и как доказать?

Соблюдение должной осмотрительности

Н.М. ЮДЕНИЧ, эксперт журнала, налоговый юрист

Что включает в себя понятие “должная осмотрительность”, вы не найдете нигде. Определение отсутствует.

Тем не менее налоговики активно используют этот термин, когда речь идет о якобы необоснованном вычете по НДС и не-правомерном включении тех или иных расходов в состав затрат при расчете налога на прибыль. Дескать, компания не проявила должной осмотрительности при выборе поставщика, а он оказался фиктивной фирмой.

Значит, НДС-вычет поку-пателю не положен, учесть затраты при налогообложении прибыли тоже не удаст-ся. А как решаются споры о должной осмотрительности в арбитражных судах?

Правила Налогового кодекса

Какие условия должна соблюсти компания, чтобы ее затраты разрешили учесть в целях налогообложения прибыли, а вычет по НДС признали правомерным? Для НДС и налога на прибыль НК РФ содержит разные требования.

Так, покупатель товаров (работ, услуг) принимает “входной” НДС к вычету, когда одновременно выполняются условия, прописанные в ст. 171 и 172 НК РФ: – наличие правильно, в соответствии с положениями п. 5 ст. 169 НК РФ оформленного счета-фактуры; – приобретенные товары (работы, услуги) приняты на учет;

– приобретенные товары (работы, услуги) предназначены для использования в операциях, облагаемых НДС.

В случае с налогом на прибыль произведенные расходы признаются в целях налогообложения, если они (п. 1 ст. 252 НК РФ): – обоснованны (экономически оправданы) и документально подтверждены;

– понесены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Казалось бы, если организация выполнит все перечисленные требования, вопросов у контролеров возникнуть не должно. Но на практике это не так. Может случиться, что партнер компании оказался фирмой-“однодневкой” с “липовыми” адресом и ИНН.

Или, будучи неплательщиком НДС, по ошибке выставил счет-фактуру с выделенной суммой налога, на основании которого покупатель принял налог к вычету. В таких случаях инспекторы пытаются доказать, что налогоплательщик не проявил должной осмотрительности при выборе своего контрагента.

Если налоговая инспекция придет к выводу, что компания не проявила должной осмотрительности, она может обвинить фирму в получении необоснованной налоговой выгоды, сочтя ее затраты документально не подтвержденными, а НДС-вычет – неправомерным.

Как проявить осмотрительность?

В налоговую практику понятие “должная осмотрительность” было введено постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 (далее – постановление N 53), но не раскрыто ни в нем, ни где-либо еще в законодательстве.
В п.

10 постановления N 53 лишь указывалось, что “налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом…”.

Пленум также обратил внимание на то, что факт нарушения контрагентом фирмы его налоговых обязанностей сам по себе еще не является доказательством получения фирмой необоснованной налоговой выгоды.

Кроме того, Пленум указал, что, представив в инспекцию “все надлежащим образом оформленные документы” в целях получения налоговой выгоды, компания имеет все основания для ее получения. Если, конечно, инспекторы не докажут, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны или противоречивы.

На практике под проявлением “должной осмотрительности и осторожности” обычно понимается, что фирма использовала все установленные законодательством возможности для получения информации о контрагенте.

А вот основные факты, которые могут навести проверяющих на мысль, что компания действовала без должной осмотрительности: – отсутствие государственной регистрации партнера или регистрация по утерянному паспорту, на недееспособное лицо; – отсутствие компании-контрагента по юридическому адресу; – сдача контрагентом “нулевой” отчетности (как бухгалтерской, так и налоговой) или ее непредставление в инспекцию;

– подписание документов не установленными лицами.

Контролеры также обращают внимание на длительный характер взаимоотношений с контрагентом и наличие взаимозависимости (аффилированности) между компаниями. Поэтому к возможным претензиям инспекторов лучше подготовиться заранее.

Возьмите за правило запрашивать у своих партнеров по бизнесу: – копии учредительных документов (устава и учредительного договора); – копии свидетельства о присвоении ОГРН, ИНН, выписки из ЕГРЮЛ; – копии лицензий; – документы, подтверждающие полномочия лиц, подписывающих договоры, счетафактуры (в частности, протокол о на-значении генерального директора на должность);

– копии паспортных данных руководителя и главного бухгалтера.

Чтобы сделать это оперативно, в ходе встречи с потенциальным партнером ему можно вручить памятку с перечислением всех необходимых “бумаг”.

Определенные шаги по проверке потенциального партнера фирма может предпринять самостоятельно.

Например, запросить у ФНС справку о наличии у контрагента задолженности по налогам, о привлечении его к ответственности за неуплату налогов.

Сведения о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения налоговой тайной не являются (на основании подп. 3 п. 1 ст. 102 НК РФ).

Также можно проверить контрагента по базе налоговиков – например, по адресу: http://egrul.nalog.ru/fns/index.php, где представлена информация по ИНН, КПП, ОГРН и юридическому адресу организации.

Обратите внимание: все приведенные инспекторами доводы суды оценивают только в совокупности с другими свидетельствами недобросовестности партнеров (далее мы рассмотрим конкретные примеры из арбитражной практики).

Кроме того, основополагающим моментом в налоговых спорах остается презумпция добросовестности налогоплательщика. То есть априори предполагается, что компания добросовестна.

А чтобы выиграть спор, налоговикам придется до-казать обратное.

Дела судебные…

Арбитры, исходя из позиции добросовестности налогоплательщиков, часто занимают их сторону, но широко распространена и отрицательная практика. Рассмотрим на примерах судебных решений, каковы аргументы сторон в подобных спорах и насколько они эффективны.

Судьи на стороне налоговиков Согласно определению ВАС РФ от 25.01.2008 N 18196/07 организация должна позаботиться о благонадежности своего контрагента.

В рассмотренном ВАС РФ деле налоговой инспекции в ходе камеральной проверки не удалось найти контрагента (поставщика).

По юридическому адресу он не располагался, лица, значащиеся руководителем и учредителем, таковыми не являются, и фирма на данных людей не регистрировалась.

На основании этого инспекторы отказали компании в вычете по НДС. Однако организация с доводами инспекции не согласилась.

По ее мнению, факт отсутствия поставщика на момент камеральной проверки не может свидетельствовать о том, что он отсутствовал и в период совершения хозяйственных операций. Также этот факт не может служить доказательством недостоверности сведений в счетах-фактурах, а следовательно – и основанием для отказа в праве на применение налоговых вычетов.

Что должен предпринять налогоплательщик, чтобы сделанный им выбор контрагента был расценен как совершенный с должной осмотрительностью? Приведу такой пример.
Интернет-магазин предлагает товар по цене, значительно отличающейся от рыночной. Курьер, осуществляющий доставку товара, привозит покупателю документы, относящиеся к этому товару, весьма сомнительного свойства.

Совершенно очевидно, что такой выбор контрагента нельзя признать удачным, поскольку данный продавец не может быть реальной компанией, начисляющей и уплачивающей налоги. Об этом свидетельствует, в частности, низкая стоимость товара: вся выгода извлекается продавцом из неуплаты налогов, иных экономических оснований для продажи товара по заниженной цене у него быть не может.

Тем не менее судьи приняли сторону инспекции. Они пришли к выводу, что оформленные счета-фактуры подписаны неизвестным лицом, а следовательно, не соответствуют требованиям ст. 169 НК РФ. Поэтому налогоплательщик не имеет права на заявленный им налоговый вычет. Такое же мнение судьи выразили и в определении ВАС РФ от 22.10.2007 N 5831/07.

Обстоятельства дела аналогичны: счета-фактуры подписаны неизвестными, по адресу, указанному в учредительных документах, поставщик фактически не располагается. Кроме того, поставщик образован с уставным капиталом 10 000 руб. за два месяца до заключения сделки.

А договор на поставку оборудования многомиллионной стоимости доставлен обществу курьером. Несмотря на довод покупателя о том, что он не может нести отрицательные последствия за недобросовестность своего поставщика, суд сделал вывод о недостоверности сведений, содержащихся в счетах-фактурах.

Еще пример – недавнее постановление ФАС МО от 07.08.2008 N КА-А40/6770-08.

Документы поставщиков (накладные, договоры, счета-фактуры) были подписаны не установленными лицами. Инспекторы при проверке сделали вывод, что эти бумаги содержат недостоверные сведения, следовательно, затраты фирмы документально не подтверждены, а вычет по НДС не обоснован. Судьи поддержали налоговиков.

Они допросили в качестве свидетелей тех, чьи подписи стояли на документах. Эти люди показали, что не имеют никакого отношения к хозяйственной деятельности данных организаций, не учреждали их и не руководили ими, не подписывали от их имени никаких финансово-хозяйственных документов (договоров, счетов-фактур и т.

п.).

При рассмотрении другого дела суд установил, что адрес поставщика в выставленных им счетах-фактурах не соответствует адресу в ЕГРЮЛ. А все счета-фактуры подписаны директором, умершим (!) три года назад.

Разумеется, арбитры пришли к выводу, что компания при заключении сделки с таким поставщиком действовала без должной осмотрительности, а сведения, указанные в счетах-фактурах, недостоверны (постановление ФАС ВВО от 02.06.2008 N А11-9651/2007-К2-23/526).

Доводы фирмы, что она не должна нести ответственность за действия своего контрагента (в том числе за неверные сведения в счете-фактуре), не помогли.

Налоговая инспекция установила, что поставщики компании зарегистрированы по поддельным документам, налоговую отчетность не представляют, занимаются “обналичкой” денег. Кроме того, и у поставщиков, и у самой фирмы отсутствуют складские помещения и транспорт.

Следовательно, они не могут быть грузополучателями и грузоотправителями продукции. Между поставщиками и организацией осуществлялось движение только денежных потоков, а товарные потоки отсутствуют, что свидетельствует о фиктивности заключенных сделок. Получается, налицо необоснованная налоговая выгода.

С этим согласились и судьи (постановление ФАС ПО от 17.01.2008 N А55-6925/2007).

Судьи на стороне налогоплательщиков
Практика показывает: если фирме удастся доказать реальность хозяйственных операций и своего намерения совершить именно ту сделку, что заявлена в договоре (а не просто завысить вычеты по НДС и затраты по налогу на прибыль), то суд, скорее всего, примет ее сторону. Приведем несколько примеров.

Налоговая инспекция в ходе встречных проверок установила, что поставщики зарегистрированы в качестве юридических лиц, состоят на налоговом учете, но не представляют отчетность и не уплачивают налоги. По мнению налоговиков, это не позволяет организации-покупателю применить налоговый вычет по НДС и учесть затраты в целях налогообложения прибыли.

Однако суды поддержали компанию (постановление ФАС СКО от 05.06.2008 N Ф08-3098/2008

Источник: https://www.garant.ru/article/6557/

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.